🪙 사모펀드의 자금조달, 법적 리스크 없이 안전하게 하고 싶으신가요?
안녕하세요,
기업 인수·투자 전문 법률사무소 사유의 최지현 변호사입니다.
혹시, 이런 고민이 있으신가요?
"사모펀드를 통해 기업 인수를 하려는데, CB 발행이 자본시장법상 문제가 될까요?""CB 발행이 우회적 차입으로 간주될 위험은 없을까요?""금융당국의 제재를 피할 수 있는 안전한 투자 구조가 궁금합니다."
최근 사모펀드의 자금조달 방식에 대한 금융당국의 감시가 강화되고 있습니다. 특히 전환사채(CB) 발행을 통한 자금조달이 우회적 차입으로 간주될 경우 자본시장법 위반으로 이어질 수 있는데요,
지금부터 사모펀드의 CB 발행이 적법하게 이루어지기 위한 구체적인 요건과 주의사항을 상세히 알려드리겠습니다.
💡 알아야 할 핵심 포인트
- 차입 규제의 범위와 예외
- CB 발행의 적법성 요건
- 금융당국 제재 회피 방안
1. 사모펀드의 차입 규제 및 전환사채 발행의 적법성
사모펀드가 CB를 발행할 때는 자본시장법상의 차입 규제를 면밀히 검토해야 합니다. 자칫하면 심각한 제재로 이어질 수 있기 때문입니다.
(1) 자본시장법상 차입 규제
최근 금융당국은 사모펀드의 자금조달 방식에 대해 면밀한 검토를 진행하고 있습니다. 특히 전환사채 발행이 실질적으로 차입에 해당하는지 여부가 주요 쟁점이 되고 있습니다.
실제로, A펀드는 기업 인수를 위해 CB를 발행했으나, 금융당국은 이를 우회적 차입으로 판단하여 제재했습니다. CB의 조건이 실질적으로 대출과 다르지 않다고 본 것입니다.
[자본시장법 제249조의12(전문사모집합투자기구의 차입 제한)]
"전문사모집합투자기구는 금융위원회가 정하는 범위에서만 차입할 수 있다"
[자본시장법 제9조(금융투자업의 종류 및 인가 기준)]
"금융투자업을 영위하려는 자는 금융위원회의 인가를 받아야 한다.”
(2) CB 발행이 차입으로 간주되지 않기 위한 요건
자본시장법상 사모펀드는 원칙적으로 차입이 제한되나, 일정한 예외가 존재합니다.
예외 조건
- CB의 이자율이 시장 수준이며, 일정한 투자 리스크를 감수할 것
- CB 만기 도래 시 상환보다는 주식 전환이 실질적으로 이루어질 것
- 투자자의 의사결정이 독립적이며, 단순 차입구조와 명확히 구분될 것
2. 우회적 차입 구조로 간주될 가능성 검토
자금조달 방식이 교묘하더라도, 실질적으로 차입으로 판단되면 자본시장법 위반이 될 수 있습니다. 따라서 CB를 인수하는 것이 사실상 사모펀드의 차입을 돕는 구조로 해석될 수 있는지 면밀하게 검토해야 합니다.
(1) 금융당국의 차입 판단 기준
"B펀드는 연 10%의 고정 이자와 함께, 전환가액을 높게 설정한 CB를 발행했습니다. 금융당국은 이를 실질적으로 전환 가능성이 없는 차입이라고 판단하여 제재를 가했습니다."
📌 금융당국은 다음 세 가지 핵심 요소를 검토하여 CB 발행이 실질적 차입인지 판단합니다.
1️⃣ CB 조건의 시장 부합성
- CB 조건이 일반 대출과 유사한가?
- 전환권이 형식적이지 않은가?
- 시장 관행에 부합하는가?
2️⃣ 투자 성격의 독립성
- 차입이 아닌 실제 투자 목적인가?
- 단순 자금 대여가 아닌가?
- 정상적 투자 수익을 기대하는가?
3️⃣ 이면 약정의 여부
- 별도의 금전적 보상이 있는가?
- 우회적 수수료가 존재하는가?
- 숨겨진 약정이 있는가?
실무 Point
세 가지 기준 중 하나라도 위반되면 우회적 차입으로 판단될 수 있으니, 모든 요소를 종합적으로 점검해야 합니다.
3. 공모형태로 간주될 가능성과 방지 방안
사모펀드는 사적 계약에 의해 운영되어야 합니다. 따라서 불특정 다수를 대상으로 자금을 모집하면 공모형태로 간주될 수 있습니다.
실제로, C펀드는 CB를 다수의 기관투자자에게 분할 발행했다가 문제가 되었습니다. 금융당국은 이를 우회적 공모로 판단했고, 결국 중대한 제재를 받았습니다.
[자본시장법 제249조의7(전문사모집합투자기구의 공모 제한)]
"전문사모집합투자기구는 불특정 다수를 대상으로 투자자를 모집할 수 없다.”
공모 간주를 피하기 위해 고려해야 할 3가지 핵심 포인트가 있습니다.
바로 투자자 범위 제한, 투자자 모집 관리, 투자 전문성 검토입니다.
공모로 간주되지 않기 위한 주요 방안
- 투자자 범위 제한 : CB를 단일 기관 또는 소수의 전략적 투자자에게만 배정
- 투자자 모집 관리 : 사모펀드 운용주체(GP)의 다수 불특정 투자자 모집행위 제한
- 투자 전문성 검토 : CB인수 주체가 투자 전문성 갖춘 기관투자자인지 검토
4. PEF 운용 규약과 CB 발행의 적법성 검토
운용규약은 사모펀드 운영의 근간이 되는 문서입니다. CB 발행이 운용규약에 부합하지 않으면 투자자(LP)와의 분쟁 위험이 있습니다.
(1) 운용규약 검토의 핵심 포인트
사모펀드가 발행하는 CB가 운용규약에 위배되면 심각한 법적 분쟁에 직면할 수 있습니다.
따라서 다음과 같은 상세한 검토가 필수적입니다.
운용규약 검토사항
- CB 발행 목적이 투자자 보호 및 기업 인수 전략과 일치하는지
- CB 발행을 통해 추가 자금 조달이 필요한 명확한 근거
- CB 발행에 대한 투자자(LP)의 동의 여부와 내부 절차 준수 여부
5. 적법한 CB 발행을 위한 실무적 고려사항
CB 발행 구조를 적법하게 설계하기 위해서는 다음과 같은 실무적 요소들을 세심하게 고려해야 합니다.
(1) CB 조건의 시장성 확보
- 시장 평균 금리 수준을 준수하여 차입으로 해석되지 않도록 설계합니다.
- 합리적인 전환가액을 산정합니다.
- 적절한 만기 기간을 설정합니다.
(2) SPC 활용 전략
- SPC(특수목적법인)를 설립하여 사모펀드가 직접 차입하는 형태를 회피할 수 있습니다.
- 자금조달 구조를 분리할 수 있습니다.
- 보다 투명한 운영체계를 구축할 수 있습니다.
(3) 금융당국과의 사전 협의
- 금융당국의 사전 유권해석을 활용하여 법적 안전성을 확보할 수 있습니다.
- 구조의 적법성을 사전에 검토할 수 있습니다.
- 리스크를 최소화 할 수 있습니다.
실무 TIP
- 유사 거래 사례 벤치마킹
- 외부 전문가 의견 수렴
- 모든 협의 과정 문서화
이러한 세 가지 요소를 균형있게 고려하여 CB 발행 구조를 설계하면, 법적 리스크를 최소화할 수 있습니다.
6. SAYU의 '사모펀드 자금조달 자문' 솔루션
사모펀드의 CB 발행, 법적 리스크 없이 안전하게 진행하고 싶으신가요?
법률사무소 사유가 도와드립니다!
💡사유의 기업 맞춤형 1:1 솔루션
1️⃣ 자금조달 구조 설계
- CB 발행 조건 검토
- 운용규약 정합성 분석
- 투자자 보호 장치 마련
- 금융당국 협의 지원
2️⃣ 법적 리스크 관리
- 차입 규제 저촉 여부 검토
- 공모 위험 사전 차단
- LP 동의 절차 자문
- 내부 통제 체계 구축
3️⃣ 분쟁 예방 시스템
- 투자 계약서 검토
- 정보공개 범위 설정
- 이해관계자 동의 확보
- 문서화 체계 수립
다음과 같은 상황이라면 상담을 권장드립니다
- CB 발행을 통한 자금조달을 검토 중인 경우
- 금융당국 제재 위험이 우려되는 경우
- LP와의 분쟁 가능성이 있는 경우
- 기존 투자 구조의 적법성 점검이 필요한 경우
마치며,
사모펀드의 CB 발행은 세심한 법률 검토가 필요한 영역입니다. 특히 최근 금융당국의 감독이 강화되는 추세에서, 전문가의 자문 없이는 상당한 리스크에 노출될 수 있습니다. 사유는 풍부한 자문 경험을 바탕으로, 안전하고 효과적인 자금조달 방안을 제시해드리겠습니다.
상담 문의
홈페이지를 통해 간편하게 상담을 신청할 수 있습니다.
- 홈페이지: https://www.sayulaw.com/
- 이메일: jhchoi@sayulaw.com
- 상담 전화: 02-6956-4662
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